五、綜合題

　　2012年1月，李某設立了甲一人有限責任公司(下稱甲公司)，注冊資本為550萬元。

　　2013年1月，甲公司向乙銀行借款500萬元，雙方簽訂了借款合同，借款期限為2年。陳某在借款合同中以保證人身份簽字。借款合同包含如下仲裁條款：凡是與本借款債務清償有關的糾紛，應提交A市仲裁委員會仲裁。甲公司以其價值350萬元的公司廠房為該筆借款提供了抵押。抵押合同中約定：甲公司不償還到期借款本息，該廠房歸乙銀行所有。

　　2015年1月，借款期滿，甲公司無力償還到期借款本息。乙銀行調查發(fā)現(xiàn)，李某在繳納出資后，通過虛構債權債務關系等方式抽逃了100萬元出資。為實現(xiàn)借款債權，乙銀行以甲公司、李某、陳某為被告向法院提起了訴訟，要求取得甲公司廠房的所有權;要求李某在抽逃的100萬元出資的本息范圍內向乙銀行承擔清償責任;要求陳某承擔擔保責任。

　　在庭審中，甲公司抗辯：(1)抵押合同中約定了“甲公司不償還到期借款本息，該廠房歸乙銀行所有”，該條款違反了法律的強制性規(guī)定，所以，抵押合同全部無效;(2)借款合同約定了仲裁條款，本案應由A市仲裁委員會仲裁。

　　陳某抗辯：(1)自己未與乙銀行簽訂保證合同，不應當承擔保證責任;(2)因自己只是工薪階層，不具有代償能力，不應當承擔保證責任;(3)即使自己承擔保證責任，乙銀行也應當先實現(xiàn)抵押權。

　　李某抗辯，借款債務人是甲公司，自己不應當向乙銀行承擔借款清償責任。經(jīng)查，甲公司、陳某向法院提交仲裁協(xié)議：甲公司、陳某與乙銀行之間未對實現(xiàn)擔保權利的順序作出特別約定。

　　要求：

　　根據(jù)上述資料和合同、物權、公司以及仲裁法律制度的規(guī)定，回答下列問題：

　　(1)甲公司主張抵押合同全部無效是否成立?說明理由。

　　(2)甲公司主張本案應由A市仲裁委員會仲裁是否成立?說明理由。

　　(3)陳某的抗辯(1)是否成立?說明理由。

　　(4)陳某的抗辯(2)是否成立?說明理由。

　　(5)陳某的抗辯(3)是否成立?說明理由。

　　(6)李某的抗辯是否成立?說明理由。

　　【答案】

　　(1)甲公司主張抵押合同全部無效不成立。根據(jù)規(guī)定，抵押權人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有。如果當事人在抵押合同中有這樣的條款，該條款無效。該條款的無效不影響抵押合同其他部分內容的效力。

　　(2)甲公司主張本案應由A市仲裁委員會仲裁不成立。根據(jù)規(guī)定，當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應當駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外;另一方在首次開庭前未對人民法院受理該起訴提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應當繼續(xù)審理。本題中，甲公司主張應由A市仲裁委員會仲裁是在首次開庭之后提出的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應當繼續(xù)審理。

　　(3)陳某的抗辯(1)不成立。根據(jù)規(guī)定，主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同也成立。本題中，陳某在借款合同中以保證人身份簽字，因此，保證合同成立。(4)陳某的抗辯(2)不成立。根據(jù)規(guī)定，不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責任的，人民法院不予支持。

　　(5)陳某的抗辯(3)成立。根據(jù)規(guī)定，同一債權既有保證又有物的擔保的，屬于共同擔保。根據(jù)《物權法》的規(guī)定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保，債務人不履行到期債務或發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現(xiàn)債權;沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權。

　　(6)李某的抗辯不成立。根據(jù)規(guī)定，公司債權人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚�補充賠償責任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。